Zabezpieczenie interesu wykonawcy wspierającego zamawiającego w przygotowaniu postępowania

Wszczęcie postępowania o udzielenie zamówienia publicznego może zostać poprzedzone wstępnymi konsultacjami rynkowymi (dotychczas nazywanymi dialogiem technicznym). Ich celem jest przygotowanie postępowania o udzielenie zamówienia i poinformowanie wykonawców o planach, jakie ma zamawiający oraz wymaganiach dotyczących zamówienia. Wykonawca zamierzający wesprzeć zamawiającego w osiągnięciu wskazanych celów, musi pamiętać o zabezpieczeniu własnych interesów.

Ryzyka związane z udziałem we wstępnych konsultacjach rynkowych

Udział przez wykonawcę, lub inny podmiot przynależący z nim do tej samej grupy kapitałowej, we wstępnych konsultacjach rynkowych generuje po stronie wykonawcy ryzyko wykluczenia go z postępowania o udzielenie zamówienia publicznego (art. 109 ust. 1 pkt 6 P.z.p.). Pomimo że wyeliminowanie wykonawcy na tej podstawie stanowi środek ostateczny to nie można całkowicie pominąć tej kwestii. Z tego powodu wykonawca powinien m.in. zadbać o to, aby zamawiający wdrożył niezbędne środki, które uchylą podstawę do wykluczenia go z postępowania. Zgodnie bowiem z art. 109 ust. 1 pkt 6 P.z.p., jak również art. 85 ust. 2 P.z.p., eliminacja wykonawcy następuje wyłącznie, jeżeli spowodowane zaangażowaniem w przygotowanie postępowania „zakłócenie konkurencji nie może być wyeliminowane w inny sposób niż przez wykluczenie wykonawcy z udziału w tym postępowaniu”.

Zabezpieczenie interesu wykonawców

Pomimo że z mocy art. 85 ust. 1 P.z.p. zamawiający zobowiązany jest podjąć środki w celu zagwarantowania, że udział wykonawcy w postępowaniu nie zakłóci konkurencji, to jednak zasadne jest uzyskanie od zamawiającego gwarancji (zobowiązania) do podjęcia określonych, skutecznych działań. W pełni dopuszczalne jest zarówno zawarcie przez wykonawcę, jak również wszystkich wykonawców biorących udział w konsultacjach z zamawiającym, porozumienia określającego m.in. to, jakie środki zostaną przez zamawiającego podjęte, ażeby zminimalizować ryzyko eliminacji przyszłych pretendentów o uzyskanie zamówienia z postępowania. Idąc dalej, w porozumieniu można zawrzeć również postanowienia określające konsekwencje niedochowania przez zamawiającego należytej staranności przy spełnianiu obowiązków wynikających z porozumienia. Stosowne zobowiązania mogą wynikać również z regulaminu konsultacji rynkowych.

Jeżeli zamawiający nie przewiduje stosownych rozwiązań, w zamieszczonej na stronie internetowej informacji o wstępnych konsultacjach rynkowych, warto zwrócić się do organizatora dialogu technicznego o wdrożenie odpowiednich mechanizmów w ww. zakresie. W sytuacji, w której zamawiający chce skorzystać z wiedzy i doświadczenia podmiotów rynkowych, powinien zadbać m.in. o to, by grono tych podmiotów było jak najszersze, a osiągnięcie tego efektu wymaga m.in. zagwarantowania przyszłym wykonawcom poczucia bezpieczeństwa i zminimalizowania ryzyk, jakie mogą powstać po ich stronie.